#年法考#

　　法考中商经知难度不大。

　　除商法和知识产权法外，也不能忽视对经济法、劳动法、环境资源法等小法学习(可以突出重点复习)。

　　笔记是在观看郄鹏恩老师年精讲课程中记下的。

　　以下为正文：

　　股东出资非货币时，除土地外一般是标的物的所有权;出资完成后，股东资产和公司资产彼此独立。

　　分公司有营业执照，在授权范围内缔约，有独立的诉讼主体地位。

　　法人人格否认制度：股东对公司损害事实，并因此严重损害公司的(资不抵债)债权人的利益的事实。后果是公司和股东承担连带责任。(类型：财务混同、母对子过度支配控制)诉讼中谁主张谁举证，例外是一人公司股东举证没有出现财务混同。诉讼两种情形：债权人→(告)公司=判决，有股东侵害事实，债权人→(告)股东;债权人→公司、股东(共同被告)。(不能直接单独告股东，法院提醒追加公司为共同被告而拒绝的，驳回起诉)只抓坏股东+个案评价

　　财务会计报告：一定要有，外部审议。

　　交税、补亏、公积金后、再分给股东，非法分配要退还。

　　分红有约定看约定(体现全体意志，方式多样)，无约定看实缴。(以分红决议为基础)分红期限：一是决议(分配比例，分配期限)，二是章程，三是一年(可撤销决议时间大于章程时间的情形)。

　　分红诉讼：股东为原告，公司为被告，其他股东一分为二，诉求相同为共同原告，诉求不一致为第三人。股东需提交载明具体分配方案的股东会或股东大会有效决议。(例外：大股东滥用权利导致小股东没分红决议，而又为了个人私利，受损的小股东可以被支持)

　　盈余公积金(法定公积金必须提10%，50%后可以不提和任意公积金)均可(转增注册资本25%、扩大经营、弥补亏损)。资本公积金不能弥补亏损。

　　发起人在公司成立后都是股东，发起人在公司设立过程中是合伙人关系。

　　发起人责任：公司设立失败，合伙关系对外连带，对内有追偿;设立成功，相对人可以选择股东或公司，如果是筹备组名义签订合同，发起人私利+第三人恶意=公司免责;设立中发起人对第三人侵权，公司承担，对内追偿。

　　谁都可以当股东，无限制。

　　股东权利的证明：1.曾经取得过股权的线索(事实证据)2.股东名册(推定作用)3.登记(对抗第三人)。各种综合考量。(股东名册内部效力，登记外部效力)

　　股权转让时，受让人取得股东资格的标志就是股东名册的变更。(转让合同→交钱→名册变更→变更登记)

　　一股二卖受让人的救济：先找原股东主张赔偿责任，然后找未及时变更登记有过错的董事等承担相应责任。

　　代持协议：

　　隐名股东显名化：1.其他股东半数以上同意2.变更程序(有事实接受：知情+无异议，可直接走变更程序)

　　名义股东处分(卖或质押)股权：1.处分为有权处分2.受让方可以参照善意取得3.实际出资人只可请求名义股东承担责任，而不是善意第三人或公司

　　出资瑕疵责任负担：名义股东要对公司债权人承担责任，然后可以找实际出资人追偿。

　　被冒名者不是股东，既无权利，也无责任

　　股东的身份权利：开会、表决、查账等。

　　股东的财产权利：新(新股的优先认购)剩(剩余财产的分配)利(利润的分配)：有约定看约定，无约定看实缴比例

　　注册资本必须体现在章程、执照和登记中。

　　出资额约定期间有效，但可以加速到期的情形：破产清算、执行不能(接近破产)、恶意延长期限损害债权人。

　　验资法定不要求，约定有效。

　　有限公司的股东出资：

　　1(不论来源如何)货币要足额存入公司账户，即为有效出资。合法出资后因客观情况导致的增值贬值的，不能视为没有全面履行出资义务。

　　2非货币需要估值定价、依法转移才可以作为出资。已交付未登记，登记后自交付起算实缴;已登记未交付，交付以后才算实缴。(实缴激活分红等权利)

　　(1)股东以非自有财产出资的，适用善意取得，根据股东在公司的职位(董高)判断是否知情。

　　(2)划拨(抵押质押)的土地使用权不能出资，合理期限内解除负担可以出资;出让的土地使用权可以出资。

　　(3)股权出资：股权转让要求的股权四要件：转让人有权处分、没有瑕疵负担、内部程序完善、评估定价(前三者法院责令当事人补正，合理期限未补正的，视为没有全面履行，承担违约责任)

　　(4)债权出资：经估值定价、依法转移可以作为出资

　　考点6：有限责任公司股东出资瑕疵的法律责任

　　一、出资不实主要是指非货币财产的过高定价。

　　出资不足包括货币和非货币：出晚的，没出的(出资人补足，其他发起人连带)

　　股东(连带责任)对债权人补充赔偿责任：补充性、有限性(本息范围内)、一次性责任。

　　发起人出资不足，找到欠缴出资的股东，三份责任：1.他自己向公司补足，发起人连带2.他自己向债权人补充赔偿，发起人向这债权人连带(出资不实和前两者相同，内部没有违约责任)3.他向足额缴纳出资的发起人，内部违约责任。

　　二、认股人(第三人入股)出资有瑕疵：认股人向公司补足、认股人对债权人补充赔偿、不负责的董高负相应责任。

　　三、有瑕疵股权转让(出资不足)：有权转让，但依然要补足;受让人恶意连带责任(但可内部追偿)，或者善意取得。

　　四、抽逃出资的形式：虚构的债务债权关系、虚假报表进行利润分配、利用关联交易(本质特征是非法途径从公司转出)。不能认定抽逃出资的情形：股东和公司形成借款关系、第三人垫资不必然承担抽逃责任。

　　股东抽逃出资的法律责任：抽逃范围内本息退还，公司有不能还债要在抽逃本息内补充赔偿。抽逃出资的帮凶(董高等)连带责任。

　　五、出资瑕疵对股东权利的影响：相应合理限制新剩利

　　解除前提：没有出资或者抽逃全部、有给过合理期限。

　　解除股东资格的条件：股东会、回避、过50%

　　解除后，减资变人要登记公示，没变更登记不得对抗第三人，发起人连带。

　　六、对公司的补缴义务不受诉讼时效限制。

　　考点7设立程序：发起设立、募集设立

　　发起设立适用有限或股份，募集设立只能是股份公司

　　募集设立：2-人，半数国内有住所，股份公司募集实收资本=注册资本，实缴不可分期，发起人不低于35%，做招股说明书、章程草案等，发起人和证券公司签承销协议，与银行签代收股款协议，要验资出证明。

　　创立大会(发起人认股人)：筹备会要做总结过去(通过发起人工作报告等)和将来的准备(选出董事监事会成员、通过章程，发起人回避认股人表决50%)

　　公司章程必备，书面形式，不可缺少。(共同订立，缺一不可)(约束：公司、股东、董监高)董监高内部越权不代表外部无效。

　　公司的治理结构：

　　人事任免的基本原则：上级选下级，上级聘下级;谁选谁来换，谁聘谁来解。(股东会对董事有无因解职权，高管和总经理由董事会决定，总经理提名高管：副经理、cfo、董秘)

　　股东会：投资计划、经营方针;董事会：投资方案、经营计划、内部机构设置、公司的基本管理制度;经理：提方案

　　股东会/股东大会：管人、管钱、管方向，非常设机构，有限公司各股东一致同意可以书面决议。

　　临时股东大会：1.提起：有限公司：股东1/10、董事1/3人数、监事会或者代表皆可。

　　股份公司：意外、突发事件(董事会塌了、亏损1/3)，有人提：股东1/10、董事会提、监事会

　　2.召集主持：首先董事会→无则监事会→股东(有限公司10%，股份公司10%+持股90天)不具备诉讼救济效力(不能起诉要求开会)。

　　有限公司有约定看约定，无约定15天通知;股份公司股东大会通知书中要有审议事项。提案需要3%+提前10天+2天内决定是否加入议案

　　股东会的决议：

　　有限公司股东表决权有约定按约定，无约定按认缴。

　　特别决议事项：1.需要特别决议的事项范围：增资减资、合并和分立、解散、两改(章程和形式)需要股东2/3以上表决通过(股份公司是参会股东的2/3)

　　董事人数：有限公司，股份公司。董事超期服役的情形：没有选出新董事且董事少于法定人数。

　　董事长：有限公司由章程规定，股份公司选举产生。董事开会人手一票!(强制性规定)股份公司全体半数可以召开董事会，决议通过是过董事总数的半数。

　　监事会：国有企业必须有职工代表，在有限公司中：有会(监事会)有职工，没会没要求。

　　监事禁止兼任：董高不能做监事，任期大于等于董事(董事小于等于三年，监事等于三年)，可连选连任，有人事建议权，可查账质询等权利。监事会可以召集股东会，不能召集董事会。

　　禁止做董监高的情形：无或限制行为能力人、黑历史(经济犯罪、公司解散有个人原因)的状态、个人的老赖情形。

　　董事高管授权可以做：自我交易、竞业行为。此类行为有效，违反取得的收入归公司。有损害可以追究责任，公司怠于会激活股东代位诉讼。不算是黑历史状态，因此不必然丧失董高身份。

　　(核心重点)股东的权利保护：

　　股东知情权：核心是财务账簿(有限公司能看不能印，股份公司股东不能查看)，非核心是董事会决议章程等(有限公司能看也能印，股份公司仅查阅不可复制)

　　知情权：有限公司要求身份(是否是股东)、要求(书面+查阅)、目的要正当(拒绝理由：敌方间谍、准备做间谍、做过间谍)

　　股东知情权的保护：设置实质性障碍剥夺知情权则无效。原告一般是股东、特殊是原股东(有权查阅任职期间)，被告一般是公司、特殊为董高。保密义务的第三人辅助查账(不是代为)谁泄密谁赔偿。(账簿与复制无关、股份公司股东与复制无关)

　　发起人卖股票前要陪伴成立或上市一年;董监高法定四限制：章程可加不可减，披露、比例、上市一年离职半年。

　　决议的效力瑕疵：

　　1.决议不成立的情形：没开会、表决没做、来的人不够、同意票不够等。

　　2.无效情形：违反法律法规强制性规范。

　　3.决议可撤销：内容违反章程、程序有瑕疵(召集方式、表决程序)。(轻微程序瑕疵不能撤销：口头代替书面等)

　　(1和2股东董监高等均可做原告，撤销的原告只能是股东)(撤销起诉时有股东身份，且在决议作出60天)(内部无效撤销，不影响外部第三人合同效力)

　　公司法人销亡：解散→清算→注销

　　可以强制解散的情形：连续两年不开会、两年以上没决议、董事长期冲突打架。(与盈亏无关)(原告需10%股权，被告只能是公司，请求相同做共同原告。一致同意调解三条路：换人、减资、分立)请求法院解散和清算不能同时进行、诉中的财产保全可以申请(要提供担保)。判决对相关利害人都有约束力，即不能相同事由再次起诉(一事不再理)。

　　股权回购适用的情形：有限公司有决议、法定内容、投反对票(先协商60天后诉讼90天)

　　法定内容：1.有股东决议2.法定内容：(连续五年盈利不分红、合并分立转财产、届满续命改章程)3.反对意见(协商为诉讼的必经前置程序)

　　股东代位诉讼：股东个人名义起诉侵权人，维护公司合法权益。以提前批露抗辩不支持。也可代位诉讼撤销决议等。董高单纯违反忠诚勤勉义务不用诉讼。

　　优先书面申请交叉管辖(先诉救济)，例外是明示拒绝默示拒绝客观情况紧急。

　　有限公司股东都可以，股份公司股东需要单独持股1%+天，公司做第三人。不能以损害时没有股东身份而拒绝受理。胜诉后可收取合理费用。

　　反诉可以合并审理，但以公司违约提起反诉的，不予受理告知另行起诉。调解需要公司的意见才可以下调解书。(不仅包括损害赔偿请求，也包括确认合同无效撤销等情形)

　　(重点)公司担保：

　　外部担保看董事会股东会决议，内部担保只有股东会法定决议(回避+过半数)。

　　越权担保：张三越权+银行善意=合同有效，公司负担保责任;张三越权+银行非善意=合同无效，公司负过错责任。向张三追偿，怠于则激活代位诉讼(善意是银行对有效决议形式审查)

　　不需要决议且默认有效的情形：金融机构开立保函或担保公司提供担保、母公司为全资子公司提供担保、对担保事项有2/3表决权的股东同意

　　有限变股份，折合的实收股本总额不得超过原公司净资产额。虚高要增资(原股东补或者公开募集)。

　　合并分立要特别决议2/3，然后编单编表，10天通知，30天上报纸公告。债权债务合并是概括承受(债权人救济：还钱或者提供担保)，分立是连带(例外：分立前协议：内部效力、外部连带)

　　有限公司股东的股权转让：

　　向内转让：自由转、不通知、不优先

　　向外转让：要通知+过半人数同意，30天无意思表示推定同意，不同意+不购买推定同意。章程约定禁止转让无效。同等条件优先购买。无约定按出资比例购买。通知期限一看章程，二看通知，底线30天。可以反悔，但约定不得反悔或反复反悔的不予支持。

　　(重点)损害救济：其他股东同等条件+法定期限(通知期限30且变更登记一年内)支持，只主张转让合同无效而不购买的不予支持，超过法定期限的可以请求赔偿。

　　第三人不能请求继续履行，但可请求出卖人承担违约责任。

　　拍卖股权(股权被强制执行)：债权人向法院申请→法院通知其他股东→其他股东20天优先购买权。

　　股权遗产继承：有约定按约定，无约定无障碍

　　股份公司的股权转让：

　　发起人公司成立一年内或上市一年内不能卖转让股权;董监高法定限制：申报披露、比例限制、上市一年、离职再限制半年。(限制条件可严不可松)

　　股份公司有六种情况可以买自己股票：1.减少注册资本(10天内处理)2.与持有本公司的其他公司合并3.接受股东的回购请求(2和3六个月内处理掉)4.将股份用于员工持股计划5.将股份用于转换(可转债)6.救市维稳托盘(后三种不能超过10%，三年)(1和2需要2/3以上特别表决，第三种无需决议，后三种2/3以上董事会决议就可以)(全部都需要信息披露，但后三种需要公开集中的交易方式)(回购股票不能分红和表决)(公司不能接受本公司股票作为质押标的)

　　公司的增资减资：

　　增资减资要股东会2/3以上表决通过，要在章程执照登记一起变

　　有限公司增资：股东有权优先认购，无约定看实缴比例，全体股东另有约定的除外(其他股东放弃的，不可再次优先购买：可吃饱，不能吃撑)，定向增资要全体股东一致同意。可以约定分期付款，也可盈余公积金增资(不低于原来25%)，增资以登记为生效要件。减资对债权人的保护和合并相同(10天通知+30天公告+提供担保或清偿)

　　对赌协议有效，分为和投资人赌有效且可以履行，和投资目标公司赌要满足法定的减资流程。

　　公司的消亡(解散→清算→注销)

　　清算(还债)：清算组：编单编表通知公告，接受债权申报。

　　1如果清算中资产大于负债，分配方案要给法院或者股东会确认。剩余财产按照实缴比例分配

　　资不抵债只能通过破产程序清算。

　　2资不抵债只能法院破产程序进行债务清偿。

　　公司解散→15天自行清算→逾期/违法/拖延→利害关系人(股东、董事、债权人、利害关系人不分前后)→请求强制清算。

　　清算过程中债权的申报：清偿中个别清偿不允许。补充申报应在为分配之前申报，有剩余财产应给，仍然有未受偿的不能据此提出破产申请。分配方案未经确认不得执行，如执行造成损害则股东、董事、债权人、利害关系人可以要清算组索赔。清算中不能开展与清算无关的活动。(股东出资在清算中要被加速到期)

　　清算中有诉讼，当事人是公司，诉讼代表人是清算组长或者原法代。

　　清算中的法律责任：怠于履行清算职责，致使文件财产灭失不能清算，股东要承担连带责任。(两种免责情形：没有怠于清偿、小股东没参与运营)

　　一人公司(是法人，而个独是非法人)：一子绝孙，计划生育(只能是自然人做股东的情形，法人做股东无限制，依然可以在其他类型的公司中：股东、合伙等)有财报并外审。股东决议书面做出，签名公布。如果财务混同，要负连带责任，股东要对没有混同举证。

　　上市公司：特别表决事项7+1(重大资产处分)，董秘是法定高管，关联事项董事回避，回避后不足三人的要上报股东大会决议。必须设置独立董事且不低于董事人数的1/3，要有一名会计专业，最多同时兼任五家。

　　合伙企业法

　　普通合伙：共同出资、共同经营、共享利润、共担风险(四共)

　　有限合伙：两种合伙、两种责任(有限合伙人、普通合伙人)(不能以劳务出资)

　　特殊的普通合伙(律所等)：一般的债连带责任;部分合伙人故意或重大过失造成损害，合伙企业承担，超出部分有过错的合伙人承担无限连带责任。

　　合伙人在清算之前私自处分合伙财产的，合伙企业不得对抗善意第三人。

　　五种主体不能做普通合伙人：国企、国独、已上市及上司公司、两家公益性及公益性事业单位、社会团体。

　　普通合伙人可以用劳务出资，有限合伙人不能用劳务出资且不得执行合伙事务。

　　合伙企业事务的执行：

　　异议只有执行人可以提，提完只有内部效力。非执行人有监督权(监督是基础，查账是手段，撤销委托是结局)。

　　合伙人一致同意才聘请经营管理人，可以被推定同意(知情未反对)。

　　一般决议半数以上通过，以下七件大事需一致同意：三改变(名称、地点、经营范围)、两处分(卖房卖地专利、抵押质押)、两他人(他人担保、他人管理)

　　普通合伙人绝对忠诚(竞业绝对禁止)、自我交易相对禁止;有限合伙人竞业也好、自我交易也好，有约定按约定，无约定无障碍。

　　有限合伙人可参与三类：经营建议权、知情权(财务账簿涉及自身利益可查)、代位诉讼。

　　表见普通合伙：合同有效、责任承担(企业、普通合伙人+有限负连带责任、可内部追偿)

　　合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部责任(禁止性规定)

　　合伙企业和第三人(债务人)的责任承担：双重优先(合伙企业优先偿还、个人债务个人优先偿还)两允许(份额变现、份额分红)，两禁止(三角禁止抵债、禁止代位执行)

　　合伙的变更：

　　普通合伙人：对外转让一致同意+优先购买，质押需要其他合伙人的一致同意(其他合伙人一票否决权)，法院执行时其他合伙人可以优先购买、不购买可以退伙结算削减份额。

　　合伙人资格继承需要你情我愿资格有，不满足一项可以财产继承(退伙结算)

　　有限合伙人：对外转让提前30天通知即可，不用同意也没有优先购买权。无协议可以质押，执行时其他有限合伙人可优先购买。(对内转让普通人通知，有限人自由)

　　普通合伙人继承：需满足你情我愿资格有，退伙结算财产权利直接继承当然发生。有限合伙人直接继承当然发生。

　　加入合伙：普通人对之前的债负连带责任(有约定的，内部效力)，有限人负有限责任。

　　声明退伙：有期限有理由，无期限预告之。

　　法定退伙：人死财空(无偿还能力)资格无(自动退伙)(退伙后普通人对之前的债负连带责任，有限人负有限责任)退伙要结算，事务完毕后退，退什么由合伙企业确定。

　　普通人变傻，合伙人开会决定其或走或留，决定走退伙清算，决定留变为有限人。(有限人变为普通人或者普通人变为有限人，需要全体合伙人一致同意)

　　合伙企业或合伙人的转化：无约定需全体同意，对转化前的债权人承担无限连带责任、对转化后的新债权人按身份匹配。经转化全部都是有限合伙人的要解散，如果全部都转化成普通合伙人，则转化成普通合伙企业。

　　个人独资企业：非法人连带责任，只能是自然人设立。解散后五年除斥期间。设立用家庭财产则家庭财产无限连带，没登记默认个人财产无限连带。名称中不能有“公司”字样。

　　外商投资法

　　外商投资企业的产权保护：征收实行谨慎的原则、进出自由、知识产权

　　外商投资的管理：国民待遇+负面清单(黑名单禁止投，灰名单限制投)

　　外商投资的合同效力：灰(两种有效：修改符合条件、裁决前调整为白名单)黑(裁决前调整为白名单)名单分别评价，白名单国民待遇(签订就生效)。

　　信息审查以简明必要为标准，安全审查决定为最终决定。

　　破产法：只能适用企业法人，非法人组织可以参照适用破产程序来清产核资，不能实体清零

　　破产原因→申请→受理→管理人(重整、和解)→破产宣告→狭义清算→注销

　　破产原因：1不能清偿到期债务2且资产不足以清偿全部债务、3明显缺乏清偿能力(钱没了、人没了、执行不能、长期亏损)。1+2或者1+3构成破产原因。(企业以有连带保证人、没交诉讼费、资料不完备抗辩不予支持)

　　申请人：债务人(重整和解清算皆可)和债权人(清算和重整，有限制：有给付内容、有效且可执行、已经到期)(和解只能债务人申请)债权人只需要提交没有清偿到期债务的证据即可申请破产，债务人(公司)要在7天内提出异议(破产案件先受理后收费)

　　破产受理要集中统一：个别清偿无效、次债务人对管理人给付(给错了要重给)、保全措施(查封扣押等)要解除、执行要中止(执行错了要回转)。

　　固定债权：受理时利息、滞纳金停止计息。

　　待履行合同的受理：管理人有决定权(两种视为解除：拖延、相对人履行但债务人没担保)，如果履行货款视为新债优先随时受偿，未履行的缔约过失责任视为旧债。

　　旧债旧办法(统一打折处理)，新债(破产费用、共益债权)新办法(可随时优先清偿，但不保护利息)。(重整和解可能是直接申请启动，也可能通过破产清算经申请转化而来)

　　受理前已启动的程序(诉讼或仲裁)会因债务人被受理破产中止，管理人确定后恢复。

　　有仲裁约定的有效，无仲裁约定的由受理破产的法院统一管辖。涉及知识产权疑难复杂可移交。

　　债权人对管理人有监督权，但法院决定。

　　民诉中强制清算和执行转的破产在受理破产前产生的费用也要当作破产费用优先偿还。共益债权不能优先于受理前已经设立的担保物权(抵押质押等)。(破产后的共益债权不保护利息)

　　占有占用他人财产毁损灭失：(有可取可以取回，没得可取得权利)行使取回权要在破产重整方案在债委会表决之前，逾期仍有权取回，但需要支付相关费用。根据转让行为在受理前后定性质(新债或旧债)。

　　特殊的取回权：运输中+未支付价款=卖方可取回，也可交钱拿货;交货后依然可以取回，但要支付保管等费用。

　　管理人可撤销的情形：1.欺诈破产行为(破产受理前一年：无偿转、低价让、新担保、提前还、弃债权)2.个别清偿(受理前6个月内+清偿时有破产原因)(例外三种情形：优质债权有担保的、法定清偿执行的：如诉讼、必要费用：水电等)

　　提前清偿要撤销，但受理前已到期的不能撤销，例外是受理前六个月清偿而当时有破产原因的可撤销。

　　高管侵占追回没救济，高管非正常工资追回后有相应的权利救济。

　　债权人可以抵消，债务人不能主动抵消。形成在受理之前，行使在受理以后。禁止抵消的情形：1.股东欠债务人(公司)出资2.受理后受让债权禁止抵消3.受理前，有恶意对债务人负担新的债权或债务的禁止抵消。(本来不符合抵消条件，为了抵消而创造条件，损人利己不让抵)

　　(重点)可申报的债权：1.待定债权(附条件的)可申报2.连带债权中债权人的保护(保证人和债务人三种情况：1.现实求偿权、将来求偿权但不可以重复申报2.主债务没到期，保证债务加速到期;一般保证不能对抗。可行使追偿权3.保证人债务人均破产，债权人均可相互独立申报，但受偿债额不超过总债额，保证人不能追偿)3.法律文书申报要接受，认为有问题要提再审4.债权异议：管理人积极回应(协商一致或诉讼仲裁)和消极回应(直接诉讼或仲裁)。

　　职工债权不用申报。逾期申报也可以，在最后分配前，分配费用自行承担。

　　债权人会议→债委会(职权：申请更换管理人、审查管理人报酬、监督管理人、决定继续或停止债务人营业)：债权人会议一般事项双1/2。和解重整需要人数过半+债权2/3，债权人会议方式灵活。债委会不超过9人，至少一名职工代表。

　　债委会的特别监督权：有重大影响的。管理人写方案→债权人会议通过→报告债委会或法院→法院实施监督纠错

　　提起破产重整的情形：直接提起：破产原因(1+2到期不还+资不抵债、1+3到期不还+缺乏清偿能力)+债务人具有明显丧失清偿能力可能的(重整原因)。(债务人债权人提出申请均可)

　　间接提起：债权人提起破产清算，破产宣告之前，主体是债务人或者占比10%以上股东

　　重整期间：起点是裁定重整，终点不同(交计划→分组表决→债权人会议通过→法院批准，四个阶段均可终止)。重整计划执行不包含在重整期间内。

　　重整期间对债务人的营业保护：1.债务人自行管理+管理人监督;管理人管理，聘请债务人相关工作人员。(谁管事谁制定重整计划)

　　2担保物权：原则要暂停行使，例外可恢复

　　3可以新借款，也可为此设定抵押，无论重整成功与否，担保均有效

　　4取回权：没到期不提前取，到了期可正常取

　　和解的申请和重整计划(分组表决每组都要1/2+2/3，每一组都要通过)的执行只有债务人可以做。批准的重整计划对债务人和全体债权人都生效。

　　重整计划执行失败的后果：债权人或其他利害关系人向法院申请破产宣告，承诺失效、担保有效、清偿有效(可继续申报，但要等到其他人清偿到相同数额)

　　破产清偿顺序：1.破产费用和共益债务2.破产财产(1.职工债权和基本社保2.其他社保和税3.普通债权)(和解的申请和重整计划的执行只能债务人做)

　　专题6票据法

　　直接前后手，有因可抗辩;间接前后手，无因不可抗。先行使付款请求权，行使不能则行使追索权。

　　追索权行使：要有提示承兑被拒的证明，如果银行没有给证明，可对其主张民事赔偿责任。

　　票据权利瑕疵：伪造、变造、更改(金额、日期、收款人不能更改)、涂销

　　被伪造后的票据依然有效、被伪造人不承担票据责任、伪造人没有真实签章不承担票据责任(承担其他民行刑责任)(变签章是伪造，签章之外是变造)

　　变造前的签章人对变造前的事项负责，变造后的签章人对变造后的事项负责。不能辨别签章在变造前后的，视同在变造之前。

　　对人抗辩权：有因可抗辩、互负债务可以抗辩

　　票据抗辩限制：正常流通切断抗辩权(间接前后手无因不可抗)，流转关系为税收继承赠与则后手是前手的影子不切断(直接前后手有因可抗辩)

　　挂失止付：暂时的(3天)保障手段，银行如果在3天内付款要承担责任。

　　公示催告：找法院直接/间接(先挂失止付再找法院)申请→7天内拒绝或接受→通知付款人止付，冻结+有效→公告60天且不早于付款日后15天(大于付款日+15天)→有权利人申请则裁定终结公示催告程序或期满再次申请法院做除权判决→票据失效。

　　民事诉讼：是一种救济方式

　　(三者独立平行，没有先后顺序)

　　汇票的出票：

　　出票附条件则票据无效，出票指明收款人，则收款人的后续转让行为无效。

　　转让限制：背书要环环相扣，背书附条件则条件无效(“不得转让”的背书仅在该环节生效)。

　　期后背书人承担汇票责任，被背书人不是票据权利人，可以诉讼保护被背书人(直接前后手之间)。汇票质押需要背书“质押”签章并交付，银行接受质押不得转让。

　　票据的保证：保证+签名，被保证人和日期可以不写(法院做推定出票人和出票日期)。保证附条件则条件不生效，其他无影响。保证人成为票据环节中的一环。(远期汇票不经承兑没有付款效力)

　　出票附条件票据无效，背书、保证附条件仅条件无效，承兑附条件视为拒绝承兑。

　　支票的付款方一定是银行或金融机构，以出票人存款为基础。专票专用。出票时金额、收款人名称没记载不影响支票效力，收款时补齐即可。

　　专题7证券法(重点由后往前)

　　(一级市场)证券的发行：需依法注册，公开发行股票的条件：不特定对象和特定超过人(员工不包括在内)，人以内是不公开发行。保荐人是证券公司。

　　公开发行新股票的条件：架构财报完备、持续的经营能力、审计机构加持背书、实控人三年内没有经济犯罪

　　证券承销：证劵公司代销或包销，承销期90天，禁止预留预购。

　　(二级市场)证券交易

　　职业回避：进入证券公司要销户，但可以加入本公司的员工持股计划。证券公司工作人员对于发行股票：承销期内+六个月限制，其他(审计报告等)接触5天。

　　禁止短线交易：董、监、高、大(持股5%以上，证券公司包销剩余除外)六个月内不能买进卖出本公司股票，违反把收入交给公司，董事不作为股东可代位诉讼。

　　上市公司收购：警示制度(合计5%以上要通知、报告监管部门、公告期限为3天)每+或-1%都要在次日通知上市公司、公告。到10%完通知、报告、公告3天+3天禁止交易(违反则超过部分36个月没表决权)(不能再反复协议收购)

　　要约收购：单独或合计30%以上，邀约发出不能撤回，改变只能向更好方向，发或变都要公告。收购期30-60天，期限内冻结收购方。(责令改正+警告+罚款)，违反要追究相关人责任，不否认收购效力。

　　收购成功后，流通性不足则退市且伴随强制收购，流通性不影响则不变。(忠诚义务18个月)

　　信息披露：发行人和主要负责人同时批(对股市有重大影响要临时报告、年报要审计)、吹牛上税、违反信息披露发行人(主体)无过错责任，其他人过错推定。行政罚款大幅度提高

　　投资人的保护：

　　适当性管理(给合适的人配合适的计划)。有纠纷，证券公司证明不存在误导欺诈等。向投保机构提出调解请求，证券公司不得拒绝。

　　公开征集股东权利：

　　征集人：董事会、独立董事、1%大股东、投资者保护机构：中证中小投资者服务中心，不包括分红权，有损害要赔偿。

　　发行债券的要依法成立债券持有人会议，发行人聘请机构债券管理人，持有人会议可以解除管理人，可以代位诉讼，损害后(没有按期兑付债券)受委托(部分或全部委托)以自己名义诉讼或参加清偿，

　　投保机构支持个人诉讼，有董监高侵权损害可做超级股东代位诉讼。代表人诉讼制度：投保机构做原告，默示加入，明示退出。

　　交易所由证监会批准，费用自行开支，解散后分配。不仅有理事会，也要设置监事会，总经理由证监会直接任免。证券公司只提供会员身份的中介。

　　基金法：基金是间接投资，用户是基金持有人，余额宝是基金管理人，支付宝是基金托管人。

　　公募基金不特定或特定超过，要有托管人，要在证监会注册，稳健为主，不让买卖其他基金份额

　　私募基金：基金管理协会备案，运作无要求。

　　专题8保险法

　　人身险只能基于亲属关系和单位为员工买。

　　保险时效：人身保险看订立，财产保险看发生。保险合同的诺成合同。

　　不足额保险按比例，超额保险要退还保费，超过部分无效(填平原则)(只能出现在财产险中)

　　保险合同的订立：告知义务，体检。保险公司要告知不赔少赔等情况，没告知该条款无效。各个环节原则上保险公司负举证责任。

　　诺成合同达成合意就生效。但可以约定生效条件，也可以约定交保费作为生效条件，未约定金额多少，交了一部分就生效。代签字无效，但缴费视为追认。代填单本无效，但签字视为确认。审核期间内，被保人出事且符合承保条件，法院可以裁定合同生效。

　　投保人可以自由解除合同，但有例外：机动车运输合同出发后不得解除、人身险中被保人已将钱给投保人且通知保险人的不得解除。

　　保险公司解除合同的法定情形：1.投保人故意或者重大过失(知情30天内提出解除、最长保护期两年、知情+收费=放弃解除权)2.骗保(没有事故发生，可以解除合同)3.夸大(不可以解除合同，要赔实际损失，且被保人支付额外调查费用)

　　故意不告知，解除后不退不赔;过失不告知的，解除后不赔但是要退保费。

　　财产险中人为酿祸不退不赔，人身险中人为酿祸：两年内解除合同不退不赔，两年后解除合同不赔，但是退换现金价值。死亡险中两年内自杀可以解除合同不赔但要退，两年后正常赔付。无行为能力人何时自杀都正常赔。

　　保险标的的危险程度显著增加且未通知，保险公司解除合同可不赔偿。保险公司可以选择增加保费或解除合同，解除合同要退还多余保费;增加风险引发事故的不赔。

　　人身保险合同：人身保险不适用代位求偿(侵权赔偿+保险赔偿)。投保人建议受益人，被保人决定受益人。

　　受益人约定不明确：1.法定继承人2.投保人被保人相同看发生(受益人是妻子)，投保人被保人不同看订立(岳父买保险)3.身份姓名有冲突则作废，作为遗产给继承人。

　　受益人变更：投保人变更受益人需被保人同意，被保人变更随意。变更要在保险事故发生前，做出意思表示就生效，通知保险公司起作用。

　　受益不能：1.没指定受益人或指定不明2.受益人故意杀死被保险人3.受益人放弃4.受益人先死，保险金则作为遗产(同一事件中死亡，推定受益人先死)

　　年龄误报：1.还原2.对比，符合条件不解合同多退少补，不符合要件解除合同(30天、两年、主观善意)

　　死亡险：宣告死亡看失踪之日是否在承保期间。无行为能力人不入死亡险(父母给未成年子女买可以、经父母同意其他人也可以买)必须经过被保险人同意(可推定同意)。保单流转需要被保人书面同意。被保人可以撤销通知，解除保险合同。

　　缓冲期合同有效要赔，中止期合同无效不赔(缓冲期两个月、经催告30天)(中止期投保人可主动恢复，不答复推定同意恢复，中止两年后保险公司可解除)

　　财产险：填平原则。保险公司赔偿后可以代位求偿权侵权人。被保人通知但未答复期间发生事故，按原合同赔偿。转让保险标的要通知保险公司，未通知且增加风险，不赔。为减少损失必要费用、诉讼仲裁费用都要保险公司赔。保险标的的转移归属，保险公司赔多少得多少权利。

　　责任保险：保险公司原则上直接赔偿受害人;投保人怠于申请，受害人可找保险公司索赔。连带责任不可免责。

　　保险人认可和解协议则有效，和解协议与损失不符合则填平。不认可定损理赔。

　　代位求偿权(仅适用财产险)：理顺关系，弃权、重复赔、诉讼仲裁。如果是被保人亲属或员工过失的，保险公司赔偿后不能追偿。

　　专题9海商法

　　建造中船舶做抵押的，要建造合同来强化。共有船舶设立抵押要有2/3以上份额同意，合意即生效，登记对抗第三人。抵押人要买保险。优先权(工人税救财)、留置权、抵押权顺序受偿。

　　经济法

　　专题1竞争法

　　三大垄断行为：垄断协议、滥用市场支配地位、经营者集中

　　垄断协议(横向、纵向：最低价、定价，最高价不是、行业协会。协同利大于弊不是)、经营者集中(控制权转移、申报)没有招投标就没有刑事责任;反水会有酌情减轻或免除处罚。行业协会如果促成横向或纵向协议，要被罚款或吊销。

　　滥用市场支配地位：市场份额、控制能力、财力技术、依赖程度、难易程度。

　　市场地位推定机制：大份额推定作用而非认定，滥用支配地位(无滥用无处罚)

　　经营者集中：控制权转移，包含但不限于合并，事前申报(两种免于申报：母子公司合并、母公司下的子公司合并)，结果为：禁止、附条件允许、允许三种。不服要复议前置再诉讼。

　　行政垄断：厚此薄彼，差别对待。建议上级机关责令改正。

　　反垄断执法机构：中央+省两个级别。

　　不正当竞争行为：混(大个核桃)淆(分不清)(罚金万以下，没收吊销执照)、虚假宣传(假宣传：刷单，水军公司也要被罚)、诋毁商誉(有竞争关系的经营者，媒体构成侵权，但不是不正当竞争行为)、互联网不正当竞争(技术干扰：链接、跳转)、侵犯商业秘密(教唆、引诱、电子侵入，损失→所得→加罚一到五倍，万以下)、有奖销售(抽奖五万以上)、商业贿赂(个人行为单位背锅，但拉私活例外)

　　专题2消费者法

　　1消费者权益保护法：为生活需要而消费，包括农民的化肥种子等。

　　消费者权利：安全保障权、知悉真情、自主选择、公平交易(货真价实、禁止强买强卖：38元一只虾)、获取赔偿

　　后悔权：7天无理由退货，不影响二次销售，运费自理，例外鲜活易腐等

　　经营者义务：安全保障义务：说明警示(场所设施不安全直接赔、环境不安全补充赔，缺陷产品召回承担必要费用，食品药品要对正品和赠品同样负责)质量保证(家电六个月内质量问题举证责任倒置：经营者证明)

　　可以吸收消协参与立法，中央和省两个级别可以提起公益诉讼。卖家先行赔付，生产者和经营者承担不真正的连带责任。

　　展销会和柜台租赁期间找经营者;结束后找承办者和出租者。

　　食品药品、保健品和化妆品假广告造成消费者损害承担无过错连带责任(沾边交代：生产者、经营者、假广告的发布者等)。对食品药品的知假买假、恶意打假的行为是支持的

　　网购平台两个责任：有义务提供经营者的信息协助维权，协助不了就赔;平台有应知明知的过错，负连带责任。营业执照租借关系连带责任。

　　惩罚性赔偿责任：1.经营者欺诈行为(积极的骗，漏说不算)的惩罚性赔偿，退一罚三，最低五百2.故意侵权的结果加重，补一罚二(损害后果需要产品缺陷造成死伤残的，也可能会有精神赔偿)

　　产品质量法：

　　缺陷(可能造成损害)产生的是侵权损害赔偿责任，厂家(无过错责任)卖家(过错推定，先行赔付义务)不真正连带责任，买方或被侵权的第三人索赔;

　　瑕疵(不符合质量标准)产生的是违约责任，经营者承担瑕疵责任，只能是买方找卖方索赔。

　　食品安全法：不包含初级农产品(瓜果蔬菜大米白面)，监测评估要付费买过来检测。

　　食品安全标准是唯一强制的执行标准：国标(国家卫生行政部门+食品安全监督管理部门，由标准化委员会提供编号)、省标(报国务院备案生效，被国标吸收后即行废止)，企标(到省级备案)

　　食品一般是分段许可(生产许可、运输许可等)，但销售适用农产品不用许可。添加剂许可从生产环节控制，标签要全面真实。婴幼儿相关到省级备案，乳粉配方到国务院注册，一个企业只能做一个品牌。食品不安全生产者要召回，经营者对召回有补充责任。

　　食品安全的通报制度：事故单位和接受的医疗机构→县级食安监管和卫生行政→食安监管横向报告和纵向报告，例外可绿色通道。县级以上政府处置。

　　疾控中心的作用：事故现场卫生调查、流行病学调查、流行病的调查报告。

　　责任调查：设区市级以上食安监管部门职责，跨省级找国务院部门

　　行政责任：累计加罚，

　　民事责任优先，消费者食品受害后有选择请求权，生产者和经营者有首付责任制。

　　惩罚性赔偿(食安法条)：一旦发现不符合食品安全标准的食品，生产者无过错，经营者以明知为条件，不以后果为要件：退赔(基础)，十倍价款或三倍损失或保底。(不要求死伤残的严重后果)

　　自营找经营者承担赔偿责任，火车餐食赔偿找经营者，辅助者明知要连带责任，吹牛上税(假一赔十)。无效抗辩：知假买假、赠品、检验合格证、没有造成损害、不符合我国标准但符合出口地标准

　　专题3商业银行及银行业监督管理法

　　银行法：分支机构由银保监会批准，审贷分离分层审批的原则、担保为主信用为辅的贷款制度。关系人(包括人和组织)只能发一般的担保贷款。同业拆借(救急不救穷)，借出是闲置资金，借入的是临时性的紧急需要。担保物抵押物可以收两年处理掉。不能投资到实业中，只能投自用不动产，不能去信托不能去证券。银保监会管理方方面面，央行管理钱相关的。

　　先限期责令改正，然后中央或省一级的银保监会负责人审批，对银行的处罚：银行犯错三停止(部分业务新业务分支机构)，人犯错三限制(分红转让董高权利)。

　　接管条件：严重影响存款人利益。接管期一般一年，可延长到两年，可提前终止(提前恢复或未接管已注销)。相关负责人限制出境、限制转让资产(本质是冻结，法院执行)。查询银保监会内部决定。对相关个人可限制终身做董高或从事银行业

　　银行被接管的后果：一个变化(经营管理权)两个不变(主体地位不变、债权债务关系的业务)

　　专题4财税法：税收法定、禁止类推、禁止溯及

　　增值税：小规模纳税人3%，

　　免增值税：旧书旧物科研援助(无偿送才可以免)农(自产自销)残避

　　征收消费税：进口珠宝等奢侈品、烟酒等、石油木材等资源型(出口免税，但有例外)

　　以下车船法定免税：军警消外(外交豁免)渔

　　企业所得税：个人企业、合伙企业不适用企业所得税，居民企业和非居民企业的区分标准总部和成立地。有关联点的非居企业关联点要纳税。

　　营业总额-不征税收入-成本(必要合理)-优惠(1免税收入：国债利息、股息红利收入，需申报确认。2减免优惠：国家鼓励发展的行业。、加计扣除、公益性捐赠)=应纳税所得额×税率(普通25%，小微20%，高新15%)=税款

　　不征税收入：财政拨款等，税务机关自动扣除。

　　新研发、残工资是加计扣除。

　　个人所得税：有房子+居住天居民纳税人(国内外收入都要纳税)，不达标则是非居民(属地所得要纳税)

　　综合所得(工资、劳务、稿费、知识产权)年度合并，超额累进3%-45%。

　　特殊奖金(省部军级外国组织奖金)国债利息、救济款项不用交个税

　　税款征收保障制度：税款优先于无担保的债权和罚款，税款和有担保的债权按时间顺序受偿。

　　担保：限期纳税，然后可为税款设定担保，没担保查封扣，缴纳后解除查封扣。逾期则强制执行把查封扣变卖。

　　纳税争议：先纳税→再复议→再诉讼。涉及国家的钱要审计，县级审计机关经负责人批准可查询账户信息，需要冻结的向法院申请。审计原则3天通知，例外经同级政府批准可直接审计。先和被审计机关沟通→上级审计机关出审计决定→送达被审计机关生效。

　　专题5土地和房地产管理法

　　建设用地使用权：出让(双务有偿买卖合同)或划拨(行政许可，要审批)

　　(重点)集体经营性建设用地的使用权：经营性用途、做了登记、签书面合同、经本集体2/3同意

　　宅基地的使用权：乡镇政府审批，不能占用永久基本农田，自愿有偿退出，一次性的分配规则。

　　土地利用总体规划：各级政府都要编制，期限由国务院规定，分级审批，明确用途。

　　做国土空间规划后，不需要再做城乡规划和土地总体规划。

　　永久基本农田的设立：省级政府责任制。占比80%以上。保护：不能擅自占用和改变用途，改变要国务院审批，不能种树养鱼，宅基地不能占用，乡镇政府确定后要向社会公布。用途修改要复合审批(规划和政府)

　　基本农田的范畴：粮棉油糖地，好菜试验田(省级行政单位划定本辖区耕田的80%以上)(占用需要国务院批准)

　　违规建筑限期自行拆除，超过期限县政府决定，其他部门强拆。

　　土地确权纠纷：协商→两个单位要县级政府，两个个人或个人单位纠纷乡镇政府或县政府→诉讼

　　房地产管理法：

　　出让房地产转让：一金(全额的土地出让金)两证(土地使用权证书、产权证书)一投资(25%)。概括转移承受。改变要复合审批(规划和原批准)，重新签合同，补足出让金等。

　　划拨地转让：不允许裸地交易，附带房产转让需政府同意：变更为出让地的，受让人办变更手续;出让不需要改变土地性质，卖方把钱上缴。

　　售卖期房(预售房)的条件：一金(土地出让金)三证(建设工程规划许可证、土地使用权证书、预售许可证)一投资。明确竣工交付日期，专款专用。

　　规划法：

　　城乡规划的实施：划拨地：开发商申请规划部门选址意见书→项目审批→规划许可→申请用地→得到地。出让地：先规划后出让

　　违规建筑→规划部门责令拆除并罚款→不执行则强拆(县政府批准+城管拆)

　　劳动法

　　不属于劳动法调整范围的：公务员、军人、农民、保姆、退休、短期大学生兼职

　　单位有义务和劳动者签订无固定劳动合同的情形：连续工作十年的、双十年、两次固定后的

　　续期(十年满，两次后，无固定)

　　推定无固定劳动合同：用工之日满一年不和劳动者订立书面劳动合同的

　　(重点)劳动合同的订立：用工之日确立劳动关系。

　　劳动者拒绝签：劳动者一个月内拒绝签订劳动合同的，单位有权解除合同，不用支付赔偿金;超过一个月拒绝签合同的，解除后工资照发，要给补偿金。

　　单位没签：首月没签不违法不处罚，一年内何时解除可要求首月到解除之日两倍工资，超过一年没订立的视为无固定劳动合同。老员工合同到期后同样适用。

　　可备条款：试用期、专项培训的服务期(飞行员，违约金不超过投入总额且分摊，被开除也要给违约金)、保密(不等于竞业条款，竞业条款需单独签订)、竞业(有违约金，限制不超过两年)

　　不适用试用期的情形：非全日制、项目型、合同期三个月以内。

　　合同三个月以上不满一年，试用期不超过一个月;一年到三年的，不超过两个月;三年以上无固定的，不超过六个月。没约定试用期或试用期违法的视为没有试用期全部都是工作期。工资不低于正常的80%同时不低于最低工资标准。试用期劳动者想离职3日通知，单位不想聘用要证明不符合条件。试用期只能一次。

　　禁止条款：不能人格侮辱，押人押物押证件，不能约定违约金。(只有服务期和竞业可以约定违约金)

　　劳动合同的解除和终止：

　　1劳动者解除：预告解除：试用期3天通知，书面口头均可;工作期内30天书面通知，单位不用给补偿金;随时解除(裸辞)或即时解除(逃命)单位要给补偿金。

　　2单位可以开除的情形(劳动法39条)：两个严重(严重违反单位规章制度，如考勤制度：严重失职徇私舞弊对单位有严重损害)、两个合同(签订两个劳动合同以上)、一试用期(试用期不合适)、一刑事责任(没有补偿金)

　　3预告加补偿：提前通知30天离开或给一个月工资即时离开。客观形势变更、能力不行要协商变更做前提，然后才可以预告解除。

　　4裁员：20人以上或本单位员工10%，提前30天通知工会说明听取，不需要同意，向劳动行政部门报告。优先留用(老员工和弱势员工)，优先招用(六个月内同等条件)

　　不能裁员(不可预告不可裁，但是可开除)的情形：老(15年+5年)弱(三期妇女)病(因病)残(工伤或者职业病)

　　(预告裁员或逼人离开时要给补偿金)补偿金满一年付一个月补偿金，不满半年付半月的补偿金。因工作调动，原单位工作年限计入新单位年限。

　　(合法解除是开除、预告、裁员)非法解除要给赔偿金(补偿金的两倍)或继续履行(二选一)。

　　开除没有补偿没有赔偿，预告和裁员给补偿不给赔偿，违法解除工作赔偿二选一。

　　1集体合同可签可不签，工会代表签字，然后向劳动行政部门备案，15天内没异议才生效。是底线保障。先协商→仲裁→诉讼。

　　2劳务派遣：一般不超过六个月

　　派遣单位：要有注册资本万，要有行政许可。两年以上的固定期合同，不干活时工资不低于最低工资标准，禁止自我派遣(发工资、上社保、签合同、告知)

　　接收单位：额外的加班福利，禁止转派，禁止人为分割成数个短期，同工同酬。派遣的人不合格有权退工，可以解约;派遣的人合格但客观条件变化可以退工，不能解约，非法解约二选一。

　　用工单位造成行为人损害时，用人和用工单位连带责任;用人单位造成行为人损害，用人单位赔偿;派遣工职务侵权，用工单位赔偿受害人，用人单位相应责任。

　　3非全日制用工：每天不超过4小时，每周不超过24小时。不要求书面合同，不能试用，不要求一对一，双方可以随时解约。支付周期延长不得超过15天。

　　工资法定货币按月足额发放。

　　不属于劳动争议的：请求劳动机构发保险金的、对鉴定有异议的、

　　劳动仲裁是法定的诉前必经程序(主观标准离职时效一年，在岗期间不计算在内)(书面提起为原则)(用人单位所在地和劳动合同履行地优先有管辖权)(谁主张谁举证，但在用人单位保存的它要举证)

　　一裁终局作出生效的情形：小额讨薪(工资等不超过最低标准的12个月的总和)、时休险(工作时间、休假、社会保险)(劳动者不服15天内可以诉讼，用人单位不服，因仲裁过错法定条件可以撤销)

　　社会保险是强制保险，用工之日起30日社保登记。

　　1基本养老保险：全民覆盖。双方负担职工达到法定退休年龄+缴费15年(不够补足或转为居民农民养老保险)

　　2基本医疗保险：双方负担，转移接续。

　　3工伤保险：只能是在职员工，用人单位单方支付，视同工伤：工亡、为公共利益负伤、军人伤在单位复发。(罪酒毒自杀不工伤)

　　单位依法参保：治疗期间的工资福利、五六级伤残津贴、劳动终止后一次性伤残就业补助金这三种是单位负担，基金负担大头。

　　先行支付：没进行工伤参保由单位全部负担、第三人侵权赔付后追偿。

　　工伤和侵权可以兼得，但医疗费(侵权人负担)只能一次。劳务派遣由派遣单位负担工伤保险的待遇和保险费。

　　4失业保险：缴费满一年、非本人意愿中断就业、经登记并有求职要求的

　　5生育保险：单位单方付费，医疗费(男女都有)和津贴(只有女方有)

　　军人伤亡险：保费国家负担，因病死亡没有死亡保险待遇(醉酒毒杀不保护)。养老保险军地对接合并计算。退役医疗干部1:1，义务兵国家付费。配偶保险国家个人共同负担保费的部分。(后三者保险待遇军地对接合并计算)

　　环境保护法：环境影响评价制度：环评先行。

　　1总体规划：在规划的编制过程中，出具有关环境篇章和说明。

　　2专项规划的环评：交通林业类等，组织环评出意见书→有影响开听证会→审批(下级做上级批，组织环评小组出意见书→接受或说明理由→上级机构审批)

　　3建设项目：分类管理制度。重大影响→环评报告书(审批)→全面评价;轻度影响→环评报告表(审批)→专项评价;影响很小→不环评→登记表(备案)(报告书报告表建设单位可以自行做，也可委托第三方来做，但其真实性建设单位第一负责)

　　规划包含建设项目的，应当分别做，规划环评应当成为建设项目环评的重要依据，项目环评根据规划意见予以简化;两者重合时，只做建设项目环评。

　　核工程、涉密工程、跨省、国批的环评文件由国务院生态环境部审批：建设过程中出现变化→后评价→后改进→后备案;建设前出现变化→重新评价

　　主体工程和防污设施三同时，首创的重点制度。

　　环境保护税：和排污费是择一。征税对象是直接排污的生产经营者。免征类型：农业生产，车船、城乡污水集中处理或生活垃圾集中处理标准之内免税、综合利用固体废物。当日，一般是按月特殊是按次。

　　总量已超标或环境不达标，新项目会暂停审批。

　　环境标准制度：

　　国家标准由生态环境部制定并生效，内容是环境质量(依据)污染排放(专项)

　　地方标准(省标)：省级政府制定，与国标的关系是：你无我有，你有我严。

　　信息公开统一重大的国务院发布，定期公告归省级。审批机关收到环评后，除涉及国家秘密和商业秘密的，应当全文公开。

　　环境的公益诉讼：设区市级民政部门做过登记的、从事环保五年以上没违规违纪的可以成为公益诉讼的原告。

　　生态保护制度：生态红线范围大，受益地区自愿拿资源延续，政府是指导态度。生物引进要谨慎。各级政府对当地环境负责。

　　环境法律责任：环境行政责任：违法排放→罚款、责令改正→累计加罚上不封顶;超标排放→环保部门停产整改→政府停业关闭。擅自开工要停止罚款恢复原状。拘留的情形：拒不执行、罪大恶极，发现后把案卷移送公安，由公安拘留。环境污染无过错责任，免责事由不可抗力、受害人故意、证明因果关系不存在。污染损害多少赔多少，造成严重后果可惩罚性赔偿。赔偿损害的诉讼时效主观三年，恢复原状不受限制。

　　按照森林功能分为：公益林和商品林。重点林木国务院登记。归国家或归集体，谁种归谁。

　　森林归属有争议(土地所有权归属权相同)：一协商二找政府(单位相争找县级以上，涉及个人找乡镇)三行政诉讼。争议解决之前不能砍掉有争议的树。重点林区的保护制度：国家公园为主体的自然保护地体系，天然林严禁采伐。林地总量不减少质量不降低。

　　公益林由国务院和省级人民政府划定并公布或改变，其内有私人利益的要书面协议合理补偿。合理利用适度开展。

　　商品林自主经营。

　　为了林业目的的工程标准之内占用林地林业主管部门批准，标准之外复合批准(建设用地主管部门+林业主管部门);非林业目的都要复合审批。控制年采伐量，抚育、更新改造以提高公益林品质。自然保护区严禁采伐，保护区内的竹林许可后可砍，保护区之外不用许可也能砍，零星分布也不用许可。

　　盗伐要罚款(5-10倍)+补种(1-5倍)，滥伐要罚款(3-5倍)+补种(1-3倍)

　　矿产资源法：

　　国有土地矿泉水，绝对国有无例外。采矿探矿分离，原则有偿使用，税费同缴。探矿权转让最低勘查投入+批准，采矿权转让批准+法定转让流程。同意区块登记中央(规划矿区、重要、大型、特定、海域)和省两个级别审批。有计划开采：规划、重要、特定，个人自用开采无需许可。矿区争议：先协商，再找对应政府解决。

　　著作权法：

　　不被著作权法保护的类型：国家机关的决定决议命令、客观的实时消息、公式、裁判文书(违禁作品也是作品，受著作权法保护，只是不能流通)著作权分为人身权和财产权：

　　人身权包括：发表(一次性的权利)、署名、修改(报纸期刊可以，图书不可)、保护作品完整权(影响创意本身);(后三个是人格权，由继承人保护)

　　财产权包括：复制权(包括数字化)、发行权(一次用尽，正版流通不侵权，盗版流通是侵权)、出租(视听软件著作权人)、表演权(活人表演、机械表演)、信息网络传播权(控制上传，删帖不算侵权)、广播权(直播间挂播翻唱等)

　　1合作作品：不能分的作品一方没卖或质押的，以其他复制出版对另一方不侵权，但所得收益应合理分配;可分则分。

　　2委托作品：无约定著作权归创作人(受托方)享有，委托方在范围内买断使用权。例外是领导讲话和自传体，归委托人享有著作权。

　　3一般职务作品：创作者是著作权人，单位在业务范围内两年的优先使用权。

　　4特殊职务作品：利用单位技术条件完成，单位承担责任。著作权归单位，作者有署名获得报酬权利。(报刊、电视台、示意图、软件等)

　　5演绎(改编、翻译)和汇编会产生新作品，归演绎作者单独享有著作权，第三方使用，需要双许可双付费(原作者和演绎作者)。

　　6视听作品：电影电视剧著作权归投资人;短视频的著作权有约定按约定，无约定归制作人。演员享受表明表演者身份

　　7原件卖出后买方得到的是原件的物权和展览权，其他的复制上传等权利依旧归作者。作者将未发表的美术或摄影作品原件所有权转让给他人，受让人展览该原件不构成对作者发表权的侵犯。

　　8作者身前没说不发表的，作者死后五十年内发表权可以由继承人或原件所有人行使。

　　人格权(署名、修改、作品完整)永久保护，发表和财产类(出租表演等)五十年：单独完成身前+死后50年;合作的是最后一名作者死后50年。职务作品发表过的从发表起50年，没发表过的创作完成后的50年

　　合理使用(不给钱)的类型：个人学习欣赏的是合理使用，在评论过程中适当引用，公共场所的作品临摹复制，以阅读障碍者感知的无障碍方式、馆藏复制、双免演出等

　　法定许可(要给钱)的类型：报刊摘抄、翻唱的录制行为(翻录是侵权)、编写教科书等

　　表演者每次都有单独的权利，保护表演者权利不受歪曲。

　　背景音乐：对原作者许可+付费，录制者付费。

　　邻接权新增：表演者增加出租的行为控制，录制者增加获取报酬的权利。

　　职务表演：演员享受身份权、表演者权利不受歪曲。财产性权利有约定按约定，无约定归单位。

　　侵权一招鲜：

　　作者：复制发行上传、背景音乐许可+付费、改编、注释、翻译、表演(影视软件控制出租)

　　表演者：复制发行上传、出租、录制、直播转播

　　录制者：复制发行上传、出租、背景音乐付费

　　(复制发行上传需要三者许可+付费;出租只有表演者和录制者控制，但影视软件作者也控制;背景音乐需作者许可+付费，向录制者付费即可)

　　规避技术措施的豁免(规避后可使用但不能给他人提供技术支持)：科研教学少量使用、不以营利为目的无障碍阅读者的

　　诉讼时效主观三年，权利人超过三年起诉的，如果起诉时侵害行为仍在继续，法院应判决侵权。损害赔偿按损失或所得计算，不确定则按使用费，惩罚性赔偿1-5倍，都无法确定则-万，还要负担诉讼的合理费用。

　　软件的合理使用：学习研究软件内涵的设计思想原理(仅此一种合理使用方式)。(盗版书盗版cd个人使用不侵权，使用盗版软件侵权，但如果善意不赔偿)可以付费使盗版变成正版。

　　专利法：发明、实用新型、外观设计(局部保护)

　　专利法不保护的类型：违法违规的发明创造、科学发现、智力活动规则和方法、疾病的诊断和治疗方法(药品器具可以)、动植物品种(生产方法可以)等

　　合作发明：有约定按约定，无约定当事人共有。有一方反对申请，则不能申请;有人放弃不影响申请专利，放弃的人免费用。可以转让，其他方优先受让。

　　专利许可的方法：独占(被许可人做原告)、排他(转让前两项需要全体权利人同意，权利人和被许可人共同原告或被许可人做原告)、普通(单独实施或普通许可，原则上被许可人不能做原告)

　　职务发明：1本职工作或单位交代的其他工作或离职一年之内，专利申请权和专利权都归单位，发明者有署名获得报酬的权利;2利用单位物质技术条件所做的发明，有约定按约定，无约定专利申请权和专利权归单位。未申请前发明者有优先受让权。

　　申请专利的程序：

　　先申请原则：先到先得，同一天要协商，协商不成驳回申请各自作为商业秘密平等保护(商标相同情况用抽签)。优先权日(发明和实用新型国内国际之前12个月，外观6个月)

　　禁止重复授权，但是可以同时申请两个，发明审核期三年，第18个月早期公开。决定给与不给，不服要复审前置。

　　发明和实用新型专利优先权期间一年(控制制使销进，即需授权)，外观设计六个月(控制制销进)(三者只能择一授权)(发明权利保护期限是20年、实用新型是10年、外观设计是15年，起点从实际申请日起算)

　　无效宣告是行政程序，找专利局(法院不能宣告专利无效)。专利宣告无效的后果：给过的钱不用退，没给的钱不用给。与专利诉讼的案件往往需要复审前置。(民诉和宣告无效并行不悖，即法院可以不中止审理)

　　专利权人(发明和实用新型)控制：制使销(包括许诺销售)进;外观设计控制：制销进。

　　申请权、专利权转让合同成立生效，权利需要登记才生效。

　　临时保护期公开到授权的18个月(只适用于发明)。发明的临时保护可请求合理补偿，但不侵权。诉讼时效：授权前，授权日三年;授权后，应当知道起三年。

　　开放许可：自愿书面做出，承诺通知到专利权人(付费等)，达成合意后生效。只能是普通许可。

　　强制许可：闲置、垄断、公共利益。

　　交叉许可：a与a+，相互使用对方的，即便是强制许可也要给合理费用。

　　善意侵权：不知道销售、许诺销售、使用。(该销毁销毁，不罚不赔，如果是花正版的钱买了盗版，可以继续使用)(制造、进口没有善意)

　　全面覆盖算侵权，可多不可少，缺一不可。

　　善意侵权：以经营目的销售、使用了专利，认定侵权，停止使用、销毁库存，不罚不赔。使用人用正版钱买盗版产品，可以继续使用。

　　侵权的抗辩：现有技术、权利用尽(正版流通不侵权)、先用权(原有范围内不侵权)、临时过境、非商业性使用(为科研而使用)。

　　时效三年，赔偿参考著作权，但赔偿3万-万

　　集体商标家里人使用(沙县)，证明商标是外人使用，证明的是品质。(绿色食品)。禁止使用一定禁止注册，禁止注册的不一定禁止使用。不以使用为目的，恶意注册申请商标，应驳回。

　　驰名商标未注册同类保护(认定侵权但不赔偿)，随时申请先注册的无效，没有五年限制;注册后跨类保护，停止侵权销毁+赔偿。驰名商标由商标局和法院认定。

　　商标先申请原则参考专利。商标优先权期限六个月。使用期间10年，提前一年续期，到期后六个月也可以保护。一表多类。联合商标、防御商标一并转让。

　　撤销商标的情形：使用不当、商标休眠(注册后三年没用)

　　注销商标的类型：主动注销、没有续期、主体灭失没转让(转让应当双方当事人去商标局)

　　无效宣告的类型：1.标识违法，商标局依职权宣告无效或者每个人随时都可以去申请宣告。

　　2.侵犯在先权利：普通商标五年诉讼时效，驰名商标随时可以。(后果和专利一模一样：给过的不退，没给的不给)

　　认定侵权而不赔偿的三种情形：三年没用、善意侵权、对未注册的驰名商标侵权。(销售有无故意都侵权，协助必须要故意才侵权)

　　侵权抗辩：描述(小米专卖店)、先用权

　　赔偿数额：损害数额或者侵害所得，商标相关费用的倍数，最后是惩罚性赔偿1-5倍(著作权、专利权、商标权相同)

　　制造进口没有善意，销售、许诺销售、使用可能会善意，善意侵权的后果是停止侵害、销毁，但不赔。例外是花正版的钱买了盗版专利产品，认定侵权后可以继续使用。

　　代理制度：外国企业个人强制代理，(禁用的要)告知义务、(侵权的要)拒绝情形、不可倒卖商标。

　　知识产权纠纷一审法院，上诉到最高院。音著协也能成为原告。诉讼时效主观三年，如果三年后去诉讼，只要侵权行为在权利的有效期内，也可以得到胜诉保障，赔偿数额测算三年内。认定善意侵权(销售、许诺销售、使用)，停止→销毁→不罚→不赔，花正版钱买了盗版，认定侵权后可以继续使用。

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